Tabla de contenido
El
Contrainterrogatorio
Estudio sobre la práctica de la prueba testimonial adversa en el proceso judicial
Alejandro Decastro González. Índice completo de la obra —títulos y subtítulos— desde la definición del contrainterrogatorio hasta la técnica de impugnación de testigos.
Doce
Capítulos
Segunda
Edición · 2024
Penal
Derecho probatorio
Ediciones Jurídicas
Andrés Morales
Andrés Morales
Reimpresión de la segunda edición
Preliminares
Prefacio de la primera edición
Prólogo de la segunda edición
Capítulo
El Contrainterrogatorio
Definición e importancia
El mito de las repreguntas
Los orígenes del contrainterrogatorio
Contrainterrogatorio, ética y verdad
Capítulo
El Contrainterrogatorio en la Tradición Jurídica Colombiana
La doctrina probatoria, la práctica forense y la tradición jurídica
Contrainterrogatorio y careo
La tradición legislativa
Capítulo
La Pregunta Sugestiva en el Contrainterrogatorio
Qué es una pregunta sugestiva
La pregunta sugestiva en la tradición jurídica colombiana
La posición mayoritaria
Razones y origen de la posición mayoritaria
La indiferenciación conceptual y práctica entre interrogatorio y contrainterrogatorio
La confusión entre preguntas sugestivas y capciosas
La pregunta sugestiva en la obra de Framarino Dei Malatesta
Diferenciación entre preguntas sugestivas y capciosas
Las preguntas sugestivas en la obra de F. Gorphe
La Crítica del Testimonio
La Apreciación Judicial de las pruebas
La licitud de la pregunta sugestiva durante el contrainterrogatorio
Las reglas
La razón de ser de las reglas
Argumentos a favor de las preguntas sugestivas en la tradición jurídica colombiana
La interpretación sistemática de la legislación colombiana: la pregunta sugestiva en el interrogatorio de parte
La interpretación histórica: el origen de la prohibición de contestar “es cierto el contenido de la pregunta”
Conclusión
La pregunta sugestiva en la Ley 906 de 2004
Respuesta a algunas objeciones de la doctrina contra las preguntas sugestivas
Primera objeción
Segunda objeción
Tercera objeción
Cuarta objeción
Quinta objeción
Cómo se construyen las preguntas sugestivas
Capítulo
El Derecho Fundamental al Contrainterrogatorio
Introducción
Consagración normativa
La Constitución y los Códigos de Procedimiento
La Ley 906 de 2004
El Derecho Internacional de los Derechos Humanos
Características o notas esenciales del derecho al contrainterrogatorio
Es una garantía que opera de pleno derecho
Su naturaleza oral
Su naturaleza sugestiva
Es un acto de postulación discrecional pero vinculante para el Estado cuando configura la estrategia de defensa
Es un derecho de autonomía que genera obligaciones a cargo del Estado
Obligaciones de no hacer (abstenciones)
Obligaciones de hacer y de dar (prestaciones o acciones positivas)
Acciones positivas pertinentes para comunicar el momento del contrainterrogatorio
Acciones positivas relacionadas con la disponibilidad del testigo
Acciones positivas para ubicar el paradero del testigo
Acciones positivas para citar al testigo a declarar
Acciones positivas para conducir forzosamente al testigo
Acciones positivas en relación con los medios para contrainterrogar
Acciones positivas para disponer de los recursos técnicos a fin de llevar a cabo el contrainterrogatorio
Acciones positivas para disponer de los recursos humanos que permitan llevar a cabo el contrainterrogatorio
Acciones positivas para permitir el desarrollo eficaz del contrainterrogatorio
En particular en cuanto al comportamiento del testigo en la diligencia
En general en cuanto a la buena marcha de la diligencia
Acciones positivas para permitir la preparación eficaz del contrainterrogatorio
Es un ‘derecho-deber’
Deber de formular cada una de las preguntas sobre un hecho específico
Deber de no formular preguntas capciosas
Deber de no ejercer violencia sobre el testigo
Deber de formular al testigo adverso preguntas sobre lo que le consta o tiene conocimiento personal
Deber de no formular preguntas pertinentes y conducentes
Deber de no formular preguntas sugestivas durante el contrainterrogatorio sobre temas nuevos o que no fueron abordados durante el interrogatorio directo
Deber de no formular preguntas argumentativas al testigo adverso durante el contrainterrogatorio
Deber de no solicitar conceptos, opiniones, conclusiones, valoraciones, especulaciones o hipótesis al testigo adverso durante el contrainterrogatorio
Deber de actuar con absoluta lealtad durante el contrainterrogatorio
Capítulo
El Contrainterrogatorio en la Jurisprudencia de Casación Penal
La jurisprudencia sobre contrainterrogatorio
Análisis descriptivo: problemas jurídicos abordados por la Sala Penal
Primer problema jurídico: violación del derecho a la defensa técnica por omisión de solicitud del contrainterrogatorio
Segundo problema jurídico: violación del derecho a la defensa por omisión de práctica del contrainterrogatorio decretado
Tercer problema jurídico: violación del derecho a la defensa por omisión de decreto del contrainterrogatorio solicitado
Limitaciones al contrainterrogatorio
Análisis crítico: núcleos problemáticos de la jurisprudencia de casación en materia de contrainterrogatorio
La obligación de garantizar la comparecencia del testigo adverso a efectos de hacer posible la diligencia de contrainterrogatorio
Las cargas procesales del titular del derecho al contrainterrogatorio
El derecho de contradicción no se reduce al contrainterrogatorio
La exigencia de trascendencia cuando se alega violación del derecho al contrainterrogatorio
El acceso a la Corte Suprema de Justicia
Análisis descriptivo: la técnica casacional requerida para plantear irregularidades que afecten el derecho al contrainterrogatorio
Acceso a la Corte por violación del derecho a la defensa técnica en cuanto omisión de contrainterrogar los testigos adversos
Acceso a la Corte por violación del derecho a la defensa o contradicción en cuanto se privó al acusado del derecho a contrainterrogar los testigos adversos
Acceso a la Corte por violación indirecta de la Ley sustancial por error de derecho por falso juicio de legalidad recaído en el testimonio de cargo que el acusado no pudo contrainterrogar
Acceso a la Corte por violación indirecta de la Ley sustancial por error de hecho por falso juicio de identidad recaído en el testimonio de cargo que fue objeto de contrainterrogatorio
Acceso a la Corte por violación indirecta de la Ley sustancial por error de hecho por falso juicio de existencia por omisión recaído en el testimonio de cargo que fue objeto de contrainterrogatorio
Análisis crítico: núcleos problemáticos de la doctrina vigente sobre técnica casacional aplicable al contrainterrogatorio
Derecho de defensa vs. debido proceso: la doctrina de la Corte sobre técnica casacional en materia de nulidad por afectaciones del derecho al contrainterrogatorio
Nulidad vs. causal primera: violación indirecta por error de derecho por falso juicio de legalidad — la doctrina de la Corte Suprema de Justicia sobre técnica casacional en materia de afectaciones del derecho al contrainterrogatorio
Capítulo
El Contrainterrogatorio Silencioso
Introducción
El contrainterrogatorio aparente
La decisión de contrainterrogar
¿Hace daño el testigo a la teoría del caso?
¿Es el testigo importante?
¿Es el testimonio creíble?
¿Dio el testigo menos de lo que se esperaba de él en el interrogatorio directo?
¿Cuáles son las expectativas reales en el contrainterrogatorio?
¿Qué riesgos necesita tomar?
¿Qué grado de discrecionalidad tendría el juzgador para valorar los aspectos del testimonio que están en disputa?
Capítulo
Los Objetivos del Contrainterrogatorio
Primer objetivo: obtener testimonio favorable
En cuanto al testimonio adverso en sí mismo considerado
Realzar o enfatizar el testimonio favorable que proviene del testigo adverso
Emplear inferencias naturales a partir del examen directo del testigo adverso para crear una nueva y favorable evidencia
Obtener concesiones del testigo adverso sobre materias que no estuvieron comprendidas en el examen directo
En cuanto al testimonio adverso en relación con otros testimonios
Aprovechar el testimonio adverso para corroborar los testigos de descargos que soportan la teoría del caso y niegan la de la contraparte
Aprovechar el testimonio adverso para crear discordancias con otros testigos adversos
Hacer surgir concordancias fatalmente sospechosas entre los testigos adversos
Segundo objetivo: limitar el efecto negativo del testimonio adverso
Enfatizando los defectos que sobre el conocimiento total del caso tiene el testigo
Omisiones en general
Omisiones especiales
La técnica de la desviación del eje del examen directo
Tercer objetivo: destruir o desacreditar
Capítulo
El alcance del Contrainterrogatorio
Capítulo
Las áreas del Contrainterrogatorio
El testigo
En cuanto al testigo en sí mismo considerado
La tendencia inherente a la posición social y personal del testigo
Los antecedentes penales del testigo
La consciencia de culpabilidad demostrada por la realización de un viaje
Cualquier conducta ignominiosa o antecedente
Evidenciar la existencia de declaraciones iniciales (escritas u orales) que contradigan lo declarado por el testigo
Resaltar la contradicción entre la apariencia o lenguaje ordinarios del testigo y aquello que exhibe al declarar
Recalcar las características del testigo que concitan la desaprobación del juzgador
Denunciar el ocultamiento deliberado de información relevante
Exponer el comportamiento al declarar
En cuanto a la relación del testigo con las partes
El parentesco
Los sentimientos
El afecto, la amistad o la cooperación
La enemistad u hostilidad
La convocatoria del testigo al proceso
El interés pecuniario del testigo
El testigo profesional
Interés o prejuicio por razones del empleo
La existencia de una acción judicial pendiente de decisión
La preparación del testimonio
El testimonio
La percepción
Exponer las limitaciones a los poderes de percepción
El estado de salud y facultades mentales (drogas, alcohol, intoxicación)
La edad, sexo e inteligencia
Las fallas en los órganos de los sentidos
El influjo negativo de la profesión en los poderes de percepción
La utilización de uno solo de los sentidos
El estado del interés o la atención
La novedad o familiaridad con que se percibió
El carácter inesperado del suceso percibido
Exponer la totalidad de las circunstancias que afectan desfavorablemente la percepción
La ubicación del testigo
La existencia de una actividad inicial que distrajo la atención
El movimiento o cambio del objeto percibido
La falta de oportunidad para percibir
La iluminación desfavorable y las condiciones atmosféricas al momento de la percepción
Los sonidos en competencia al momento de la percepción auditiva
El carácter colectivo o individual de la percepción
Exponer los detalles de la alegada percepción
Exponer los insidiosos efectos del prejuicio en la percepción
La memoria
Exponer las circunstancias que anulan el recuerdo
El recuerdo fue insignificante y materia rutinaria
El tiempo afectó la memoria
Exponer las limitaciones del testigo para recordar
La debilidad de la memoria
La edad del testigo
La mala salud del testigo y la falta de sentidos agudos
La educación e inteligencia del testigo
Los sentimientos y las emociones del testigo
Exponer la falta de credibilidad sobre el alegado recuerdo
Exponer la inhabilidad para recordar detalles colaterales
Las acciones
Demostrar que las acciones eran injustificadas o impropias
Evidenciar que el testigo perdió capacidad u oportunidad para actuar como dice que actuó
Mostrar que los detalles testificados son improbables o imposibles
Señalar que las acciones fueron improbables bajo las leyes de la física
Requerir al testigo para que desarrolle ciertas acciones
Evidenciar el hábito inicial del testigo
Denunciar la capacidad, recursos, medios y oportunidades para haber actuado de otra forma
Auscultar otras acciones previas, razones o motivos para actuar
Opiniones y conocimientos
Exponer las limitaciones del experto en cuanto a sus calificaciones, conocimiento y/o experiencia
Mostrar que las bases fácticas de la opinión son poco firmes
Evidenciar que las asunciones hipotéticas del experto son incompletas o inadecuadas
Exponer la existencia de motivaciones ocultas para arribar a las conclusiones
Evidenciar la falta de conocimiento personal sobre los hechos sobre los que se construyen hipótesis
Revelar la falla en obtener confirmaciones científicas
Demostrar que las opiniones son contrarias a las autoridades científicas
Capítulo
Las reglas del Contrainterrogatorio
Primera regla: no solicite explicaciones
Segunda regla: no haga una pregunta si no conoce la probable respuesta
Tercera regla: no repita el interrogatorio directo
Cuarta regla: no discuta con el testigo
Quinta regla: concéntrese en el testigo y en sus respuestas
Sexta regla: desarrolle un sentido estratégico y de oportunidad
Séptima regla: sea breve
Octava regla: mantenga el ritmo
Novena regla: comience y termine con los puntos más fuertes
Capítulo
La preparación del Contrainterrogatorio
La preparación del contrainterrogador
La preparación del contrainterrogatorio en el contexto del caso
En relación con la evidencia
En relación con el testigo de la contraparte
En relación con las anteriores declaraciones del testigo de la contraparte
En relación con las referencias científicas
La entrevista con los testigos de descargos
La entrevista con el representado
La entrevista con los testigos adversos
Investigación personal sobre la escena del hecho o el lugar de las percepciones del testigo
Investigación profesional sobre los hechos mismos objeto de estudio
La preparación del contrainterrogatorio durante el interrogatorio o examen directo
Elementos para la preparación de las repreguntas
La hoja del contrainterrogatorio del testigo
Capítulo
La técnica de Impugnación
Introducción
Teoría general de la impugnación de testigos
Modalidades de impugnación
La impugnación mediante declaración previa inconsistente del propio testigo
Condiciones para que proceda la impugnación por enunciado previo inconsistente
Las etapas o fases del procedimiento de impugnación
Utilización de nueva evidencia aportada durante la impugnación
La impugnación por omisión
La impugnación por contradicción
La utilización de un “testigo más verosímil”
Técnica de impugnación mediante la propia historia
La impugnación por inverosimilitud
Técnica de yuxtaposición de la inverosimilitud expresada en el examen directo
Utilización de las reglas de la experiencia para desarrollar la inverosimilitud que se insinúa en el examen directo
Técnica especial para explorar la inverosimilitud que no se insinúa en el examen directo
Exploración de los detalles
Exploración de hechos adicionales que probablemente sucedieron (o no sucedieron) antes, durante y después del hecho declarado
Impugnación mediante el uso de tratados
El comportamiento del testigo durante el contrainterrogatorio como criterio de impugnación
Otras ‘técnicas’ de impugnación
Cierre
Bibliografía y Cuadros
Bibliografía
Cuadros
Diferencias básicas entre examen directo y contrainterrogatorio
Comparación del careo y el contrainterrogatorio
Las preguntas de prohibida formulación
Las respuestas inadmisibles
Los criterios para apreciar el testimonio
La forma en que se recibe el testimonio
La forma en que se recoge el testimonio
Hoja del contrainterrogatorio del agente de policía